法学

1742 年、8 代将軍の徳川吉宗のもとで、江戸幕府の裁判の基準をまとめた『公事方御定書(くじかたおさだめがき)』ができました。上下 2 巻で、下巻は 103 条あり、「御定書百箇条」とも呼ばれます。まとめたのは、寺社・町・勘定の三奉行です。

きっかけは 1720 年に吉宗が、罪ごとの刑の重さの基準を前もって決めておくよう命じたことだと言われます。下巻の条文の多くは、それまでの裁判の例(判例)を、決まりの形にまとめたものでした。判例を積み重ねてルールを作ることは、今の法学でも大切な考え方です。

ただし御定書は、人々には公開されませんでした。見ることができたのは、三奉行など一部の役人だけです。政治の中身を人々に知らせず、幕府の威厳を保つねらいがあったとされます。それでも写本は広く出回り、各地の藩の法にも影響を与えました。

人々に守らせたい決まりは、町の辻や橋のたもとに立てた高札(こうさつ)で知らせていました。今の日本国憲法 31 条は、法律の定める手続によらなければ刑罰を科せられない、と定めています。罪と罰の決まりを法律で示し、だれでも読めるようにする。江戸と今を比べると、法を公開する意味が見えてきます。

1891 年 5 月 11 日、日本を訪れていたロシアの皇太子ニコライが、滋賀県の大津で、警備の巡査に切りつけられてけがをしました。のちの皇帝ニコライ 2 世です。この出来事を大津事件といいます。ロシアとの関係が悪くなるのを恐れた政府は、犯人を死刑にするよう求めました。

政府が当てはめようとしたのは、天皇や皇太子に危害を加えた者を死刑とする、当時の刑法 116 条です。大審院長の児島惟謙(こじま・いけん)は、この条文は外国の皇族には当てはまらないとして、通常の謀殺未遂の罪を当てはめるべきだと考えました。5 月 27 日、大審院は無期徒刑の判決を言い渡しました。

この判決は、政府の干渉から司法権の独立を守ったものとして評価されてきました。一方で、担当の裁判官ではない児島が、担当の裁判官たちを説得したこと自体が、裁判への干渉だったという指摘もあります。同じ判決でも、どこから見るかで評価が変わる。法学では、判例をこうして読み直します。

2 つの憲法を比べると、この問題がよく分かります。大日本帝国憲法 57 条は、司法権は「天皇ノ名ニ於テ」裁判所が行うと定めていました。日本国憲法 76 条 3 項は、すべての裁判官は良心に従って独立して職権を行い、憲法と法律にだけ拘束されると定めています。裁判官一人ひとりの独立が、はっきり書かれたのです。